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以案释法:某农药厂在异地搬迁过程中继续生产该农药产品该如何处理
来源: 市农业局 李平金 日期:2018-12-24 【字号:

  一、案情: 

  某市在今年省、市、县三级农资执法检查过程中,发现有该市甲县的农药生产厂家A的多批次农药产品。A厂已于2015年搬迁到该市乙县(A厂《农药生产许可证》已过期,但农药登记证还在有效期),并变更厂名为B,工信部于2017512日发给B厂发放了《农药生产许可证》。检查发现A厂的多批次农药产品都是迁厂期间至今的不同时期的产品,延用A厂的农药登记证号,其中:第一类是2017512日以前的产品;第二类是2017512日到531日的产品;第三类是201761日以后的产品。而且货值较大。执法人员对上述农药产品分别进行抽样,并发函确认 

  二、对这三类涉嫌违法产品该如何处理? 

  1、适用原则:“实体从旧兼从轻,程序从新”的适用原则; 

  最高院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》明确了行政案件“实体从旧、程序从新”的适用原则。 

  “从旧兼从轻”原则是处理各种新旧法律适用问题的一项基本原则,该原则简单理解就是“有利于当事人的原则”。对“从旧兼从轻”原则在行政处罚案件中的运用,目前基本是参照刑法理论和借鉴刑法相关司法解释进行处理,像最高人民检察院《关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》,就对继续犯罪、连续犯罪等跨越新旧刑法犯罪的法律适用提出了具体处理意见,但《行政处罚法》及相关行政处罚规范对“从旧兼从轻”原则没有作出明确具体规定,因此如何适用“从旧兼从轻原则”处理行政处罚案件就成为执法人员必须面对的现实问题。 

    

  适用“从旧兼从轻原则”,首先,要明确行政违法行为发生的时间和终了的时间。一般情况下,违法行为发生的时间和终了的时间是相同的。特殊情况下,违法行为发生的时间和终了的时间并不相同,这里的特殊情况是指违法行为处于连续或继续状态。 

  所谓违法行为出于连续状态,根据国务院法制办公室对湖北省人民政府法制办公室《关于如何确认违法行为连续或继续状态的请示》的复函,违法行为的连续状态是指当事人基于同一个违法故意,连续实施数个独立的行政违法行为,并触犯同一个行政处罚规定的情形。 

  例如,甲出于销售伪劣汽车配件的故意,分别于201020162017年销售伪劣汽车配件1次,2017年被工商部门查获,甲三次销售伪劣汽车配件的违法行为均违反了《中华人民共和国产品质量法》相关规定,甲的违法行为就处于连续状态,甲违法行为发生的时间是2010年,终了时间点是2017年。 

    

  判断行政违法行为是否处于继续状态的关键是,行政违法行为人是否持续的负有行政法上的法定义务,且行为人是否持续的违反该法定义务,如果都是肯定的回答,则该违法行为处于继续状态。 

    

  其次,要明确违法行为二年期限的起算点。根据《行政处罚法》第29条规定“违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。 

  前款规定的期限,从违法行为发生之日起计算;违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算”。也就是说,除非法律另有规定,不具有连续或继续状态的违法行为,发生时间和终了时间相同,以违法行为发生之日为两年期限的起算点。如果违法行为处于连续或继续状态,则从违法行为终了之日为两年期限的起算点,只要没有终了,不管经过多少年只要被发现都要依法追究违法行为人的责任。 

    

  “从旧兼从轻原则”的法律适用简单理解就是,从旧,就是适用旧法,兼从轻,就是如果新法不认为违法或处罚轻于旧法,适用新法。 

  结合最高人民检察院《关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》相关规定,“从旧兼从轻原则”的法律适用主要分为如下几种情形: 

  1)如果违法行为发生、终了在新法实施前,并且作出处罚在新法实施前,当然适用旧法;(2)违法行为发生在新法实施后,当然适用新法。(3)违法行为终了后,两年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有特别规定的除外,也就是即使超过二年期限,只要法律有规定仍应给予行政处罚。(4)如果违法行为发生、终了在新法实施前,但发现或作出处罚在新法实施后,应适用旧法,但如果新法处罚轻于旧法或不认为是违法的,则适用新法;(5)如果违法行为发生在2年前,但继续或连续到新法前终了,应适用旧法;(6)如果违法行为开始于新法之前,继续到新法之后终了,适用新法;(7)如果违法行为开始于新法之前,连续到新法之后终了,在新旧法律都认为是违法的情况下,适用新法,但对于新法比旧法规定的法律责任较重的,也应适用新法,但在进行处罚时,应当提出酌情从轻处理意见。 

    

  2、把握实施《农药管理条例》及配套规章的关键时间节点 

    

  新修订的《农药管理条例》(以下简称《条例》)于201728日,经国务院第164次常务会审议,以国务院令第677号发布,自201761日起施行。这是我国农业法制建设中的一件大事,用最严谨的标准、最严格的监管、最严厉的处罚、最严肃的问责监管农药,标志着我国农药管理工作进入一个新的阶段、上升到一个新的高度。那么,为了贯彻《条例》,农业部制定了一系列的配套规章和管理办法,确定了相应的实施时间,把握好这些时间,对于企业发展、申请许可、规范行为,必将起到积极的作用。现将相关实施时间搜集整理如下,仅供参考。 

  《农药管理条例》41日,国务院总理李克强日前签署第677号国务院令,公布修订后的《条例》,自201761日起施行。本《条例》公布前国务院及其部门和各地方制定的法规、规章,凡是与本规定不一致的,应当在201761日前修订发布,来不及修改发布的,对与本《条例》不一致的规定应当停止执行。在中华人民共和国境内从事农药的生产、经营、使用和监督管理的单位或者个人,应当遵守本《条例》。 

  五个配套规章。自201781日起,施行《农药登记管理办法》《农药生产许可管理办法》《农药经营许可管理办法》《农药登记试验管理办法》《农药标签和说明书管理办法》。《农药管理条例》的五个配套规章,经农业部2017年第6次常务会议审议通过,并以农业部令2017年第34567号文,2017621日公布。 

  农药生产许可。自201781日起,施行《农药生产许可管理办法》,已取得农药登记证但未取得农药生产批准证书或者农药生产许可证的,需要继续生产农药的,应在2年内(201981日)取得农药生产许可证。该《办法》实施前已取得农药生产批准证书或者农药生产许可证的农药生产企业,可以在有效期内继续生产相应的农药产品。有效期届满,需要继续生产农药的,农药生产企业应当在有效期届满90日前,按该《办法》的规定,向省级农业主管部门申请农药生产许可证。自20171010日,施行《农药生产许可审查细则》。农药生产许可,农业部负责宏观指导,省农业主管部门负责核发农药生产许可证,县市农业主管部门负责日常监督管理,各负其责,责任明确,做到监管无缝隙。农药生产许可实行一企一证管理,一个农药生产企业只核发一个农药生产许可证。生产范围原药(母药)按品种填写,制剂按剂型填写,同时区分化学农药或者非化学农药。全国一个农药生产准入门槛标准,该《办法》要求的11个条件必须逐条符合要求。 

  农药经营许可。201781日起,施行《农药生产经营许可管理办法》,已按有关规定取得农药经营许可证的,可以在有效期内继续从事农药经营活动;经营限制使用农药的,应当重新向省级农业主管部门申请限制使用农药经营许可证;有效期届满,需要继续经营农药的,应当在有效期届满90日前,按该《办法》的规定,重新申请农药经营许可证。201761日前已从事农药经营活动的,应当自该办法施行之日起1年内(201881日)达到该《办法》规定的条件,并依法申领农药经营许可证。 

  农药试验单位认定。201781日起,施行《农药登记试验管理办法》,以前农业部公布的农药登记试验单位,在有效期内可继续从事农药登记试验;有效期届满,需要继续从事登记试验的,应当按照该《办法》的规定申请试验单位认定。自20171010日起,施行《农药登记试验单位评审规则》、《农药登记试验质量管理规范》。 

  农药登记。1)临时登记证。自201761日之前,已经取得的农药临时登记证到期不予延续;已经受理尚未做出审批决定的农药登记申请,按照原《条例》有关规定办理。(2)自2017111日起,施行《农药登记资料要求》,按照该《要求》对登记资料进行审查、评审。(3201741日起,免收农药登记费。 

  农药标签。自201811日起,产品标签或者说明书与《农药标签和说明书管理办法》不符的,应当使用符合本《办法》规定的标签和说明书。关键就是标签必须标注二维码,限制使用农药标注“限制使用”字样。 

  限制使用农药。1)自101日起,施行农业部颁布的《限制使用农药名录(2017)》。列入名录的农药,标签应当标注“限制使用”字样,并注明使用的特别限制和特殊要求;用于食用农产品的,标签还应当标注安全间隔期;公布限制使用农药32种,本名录中前22种农药实行定点经营,其他农药实行定点经营的时间由农业部另行规定;农业部已经发布的限制使用农药公告,继续执行。(2)自201771日起,撤销乙酰甲胺磷、丁硫克百威、乐果(包括单剂、复配制剂,下同)用于蔬菜、瓜果、茶叶作物的农药登记证,不再受理、批准乙酰甲胺磷、丁硫克百威、乐果用于蔬菜、瓜果、茶叶、菌类和中草药材作物的农药登记申请。(3)自201871日起,撤销所有硫丹产品的农药登记证。(4)自2018101日起,克百威、甲拌磷、甲基异柳磷禁止在甘蔗作物上使用。此外,氟虫腈除卫生用、玉米等部分旱田种子包衣剂外,禁止在其他方面使用;丁酰肼(比久)禁止在花生上使用;氯虫苯甲酰胺禁止在水稻上使用。 

  农药许可证书式样。201784日,农业部制定颁布了《农药登记证》《农药登记试验单位证书》《新农药登记试验批准证书》《农药生产许可证》和《农药经营许可证》式样。要求各级农业主管部门认真做好相关许可的审批和监督管理工作。 

  3、主体适格。本案主要区分是生产主体,还是经营主体。 

  在座的都是老运动员了,按照以上三点,对照新旧法规规章,具体问题具体分析。不周延之处,且辩证看待。 

    

    

    

  具体如何处理,个人认为: 

  1、如果厂家回函否认是他们生产的产品,这样就简单多了,跟以往一样只要对经营单位按未取得农药登记证进行处罚。主要区分涉嫌违法经营的行为发生在哪个时段,如果违法行为发生、终了在新法实施201761日前,并且作出处罚在新法实施前,当然适用旧法;违法行为发生在新法实施后,当然适用新法;违法行为终了后,两年内未被发现的,不再给予行政处罚;如果违法行为发生在2年前,但继续或连续到新法前终了,应适用旧法;如果违法行为开始于新法之前,连续到新法之后终了,在新旧法律都认为是违法的情况下,适用新法,但对于新法比旧法规定的法律责任较重的,也应适用新法,但在进行处罚时,应当提出酌情从轻处理意见。 

  2、如果B厂家回函三类产品都是他们生产的产品,按《农业登记管理办法》A厂延用A厂农药登记证号,应该经农业部从新核准。按《农药标签和说明书管理办法》标签内容应该变更。 

  2.1对厂家而言:由于它生产是一直延续至今的。三类产品均涉嫌生产的农药包装、标签、说明书不符合规定。第一类产品,B厂家还涉嫌未取得农药生产许可证或者农药生产批准文件擅自生产农药。适用新条例第22条、53条。 

  2.2对经营单位而言:除按检测结果认定,在适用新条例时,三类产品均涉嫌采购、销售未附具产品质量检验合格证或者包装、标签不符合规定的农药。第一类产品还涉嫌向未取得农药生产许可证的农药生产企业采购农药和;适用新条例第26条、28条、57条。 

    

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